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上海市人民政府


上海市婚姻登记管理办法（修正）
上海市人民政府


（1995年9月8日上海市人民政府发布 根据1999年10月29日《上海市人民政府关于修改〈上海市婚姻登记管理办法〉的决定》修正并重新发布）

第一章 总则
第一条 （目的和依据）
为了保障婚姻自由、一夫一妻、男女平等婚姻制度的实施，加强婚姻登记管理工作，保护婚姻当事人的合法权益，依法处理违法的婚姻行为，根据《中华人民共和国婚姻法》（以下简称《婚姻法》）和《婚姻登记管理条例》的规定，结合本市实际情况，制定本办法。
第二条 （适用范围）
本市居民之间、本市居民同外省市居民之间在本市范围内办理结婚、离婚、复婚登记的，适用本办法。
本市居民同外国人、华侨、香港特别行政区居民、澳门地区居民、台湾地区居民在本市办理婚姻登记的，按照《上海市涉外婚姻管理暂行办法》的规定执行。
第三条 （当事人合法权益的保护）
依法履行婚姻登记的当事人，其合法权益受法律保护。
第四条 （出证责任）
各机关、团体、企业事业单位、居民委员会、村民委员会应当为本单位或者本地区申请婚姻登记的当事人出具必需的证明，不得以任何借口拒绝或者限制。

第二章 婚姻登记管理机关和登记管理员
第五条 （登记管理机关）
上海市民政局（以下简称市民政局）主管全市的婚姻登记管理工作，各区、县民政局或者乡、镇人民政府负责本行政区域内的婚姻登记管理工作。
市和区、县人民政府的有关行政管理部门应当按照各自职责，做好婚姻登记管理的有关工作。
第六条 （登记管理机关的职责）
婚姻登记管理机关的职责是：
（一）依法办理婚姻登记；
（二）依据婚姻登记档案，出具婚姻关系证明；
（三）依法处理违法的婚姻行为；
（四）宣传婚姻法律，倡导文明婚俗；
（五）做好婚姻登记档案的立卷管理和移交工作；
（六）做好婚姻登记的统计工作。
第七条 （婚姻登记管理员）
婚姻登记管理机关应当设专职的婚姻登记管理员。
第八条 （婚姻登记管理员的资格）
婚姻登记管理员应当接受市民政局的业务培训，考核合格的，由市民政局发给婚姻登记管理员证书。
未取得婚姻登记管理员证书的人员，不得承办婚姻登记。
第九条 （工作要求）
婚姻登记管理员的工作要求：
（一）严格执行《婚姻法》、《婚姻登记管理条例》等有关法律、法规；
（二）秉公执法，不得徇私枉法、以权谋私；
（三）不得要求当事人出具本办法规定以外的其他证件或者证明；
（四）不得承办本人或者近亲属的婚姻登记；
（五）持证上岗。

第三章 结婚登记
第十条 （结婚登记的申请）
当事人要求在本市登记结婚的，双方必须同时到本市一方常住户口所在地的婚姻登记管理机关办理申请结婚登记手续。
第十一条 （申请结婚登记时应持证件）
当事人申请结婚登记时，必须提供下列证件和证明：
（一）户口证明；
（二）居民身份证；
（三）所在单位或者户口所在地的居（村）民委员会出具的婚姻状况证明；
（四）由本市卫生行政管理部门许可的医疗保健机构出具的认定可以结婚的婚前医学检查证明。
已回境内定居的原因私出境人员申请结婚登记时，除了提供本条前款所列的证件和证明外，还应当提供我驻外使（领）馆或者驻港、澳工作机构出具的其在境外期间的婚姻状况证明，或者提交由申请人作出的并经公证的其在境外期间无婚姻关系的保证书。
已离婚的当事人申请再婚时，除了提供本条第一款所列的证件和证明外，还应当提供有关的离婚证明（离婚证或者解除夫妻关系证明书或者人民法院离婚调解书或者已发生法律效力的离婚判决书）。
第十二条 （现役军人的结婚登记申请）
现役军人申请结婚登记时，除了提供本办法第十一条第一款第（四）项所列的证明外，还应当提供所在部队团以上政治机关出具的婚姻状况证明和本人身份证件。
超期服役战士在本市探亲期间申请结婚登记，无部队出具的证明的，可提供本市区、县人民武装部出具的婚姻状况证明。
第十三条 （因私出境人员的结婚登记申请）
申请结婚登记的当事人一方系因私出境人员，要求在本市登记结婚的，应当到本市一方常住户口所在地的婚姻登记管理机关办理申请结婚登记手续；申请结婚登记的当事人双方均系因私出境人员，要求在本市登记结婚的，应当到一方原本市户口所在地的婚姻登记管理机关办理申请结婚
登记手续。
因私出境人员在本市申请结婚登记时，除了提供本办法第十一条第一款第（四）项所列的证明外，还必须提供下列证件和证明：
（一）本人护照或者往来港、澳通行证；
（二）我驻外使（领）馆出具的其在境外期间的婚姻状况证明或者由申请人作出的并在港、澳地区公证的其在港、澳期间无婚姻关系的保证书。
因私出境人员出境前已达到法定婚龄的，还必须提供原所在单位或者原户口所在地的居（村）民委员会出具的其在出境前的婚姻状况证明或者由申请人作出的经本市公证机关公证的其在出境前无婚姻关系的保证书。
第十四条 （因公出境人员的结婚登记申请）
申请结婚登记的当事人一方系因公出境人员，要求在本市登记结婚的，应当到本市一方常住户口所在地的婚姻登记管理机关办理申请结婚登记手续；申请结婚登记的当事人双方均系因公出境人员，要求在本市登记结婚的，应当到一方原本市户口所在地的婚姻登记管理机关办理申请结婚
登记手续。
因公出境人员在本市申请结婚登记时，除了提供本办法第十一条第一款第（四）项所列的证明外，还必须提供下列证件和证明：
（一）本人护照或者往来港、澳通行证；
（二）我驻外使（领）馆或者驻港、澳工作机构出具的其在境外期间的婚姻状况证明。
因公出境人员出境前已达到法定婚龄的，还必须提供原所在单位或者原户口所在地的居（村）民委员会出具的出境前的婚姻状况证明。
第十五条 （劳教、缓刑、假释人员的结婚登记申请）
持有劳动教养管理部门出具的结婚登记准假证明的劳动教养人员和人民法院决定缓刑、假释的人员申请结婚登记的，婚姻登记机关应当予以受理。
前款当事人申请结婚登记时，必须提供本办法第十一条所列的证件和证明。
第十六条 （审查发证程序）
婚姻登记管理机关在受理当事人的结婚登记申请后，应当立即进行审查。对符合结婚条件的，应当即时予以登记，并发给结婚证。当事人系离婚的，应当在其离婚证书上注明再次结婚的登记日期和现配偶的姓名，并加盖婚姻登记专用章后，交还当事人。
结婚证必须由当事人双方同时到场签名领取，不得由一方当事人或者委托他人代领。取得结婚证，即确立夫妻关系。
第十七条 （审查发证的特定程序）
申请结婚登记的当事人，因受单位或他人干涉，不能获得结婚登记所需证明时，婚姻登记管理机关在查明事实后，对符合结婚条件的，应当予以登记，并发给结婚证。
第十八条 （不予结婚登记的情形）
申请结婚登记的当事人有下列情形之一的，婚姻登记管理机关不予办理结婚登记，并以书面形式向当事人说明理由：
（一）未到法定结婚年龄的；
（二）非自愿的；
（三）已有配偶的；
（四）双方有直系血亲或者三代以内旁系血亲关系的；
（五）患有法律规定禁止结婚的疾病的。
第十九条 （暂缓结婚登记的情形）
申请结婚登记的当事人患有医学上认为应当暂缓结婚的疾病的，婚姻登记管理机关应当暂缓办理结婚登记手续，并以书面形式向当事人说明理由。
第二十条 （复婚登记）
离婚的当事人要求恢复夫妻关系的，按本办法规定的结婚登记程序办理，可以不进行婚前医学检查，但复婚一方当事人要求进行婚前医学检查的除外。
婚姻登记管理机关对准予复婚登记的当事人发给结婚证，并注销双方的离婚证件。

第四章 离婚登记
第二十一条 （离婚登记的申请）
当事人要求在本市登记离婚的，双方必须同时到本市一方常住户口所在地的婚姻登记管理机关办理申请离婚登记手续。
第二十二条 （申请离婚登记时应持证件）
当事人申请离婚登记时，必须提供下列证件和证明：
（一）户口证明；
（二）居民身份证；
（三）所在单位或者户口所在地的居（村）民委员会出具的介绍信；
（四）合法夫妻关系证明（结婚证或者夫妻关系证明书或者夫妻关系公证书，下同）；
（五）自愿离婚协议书。
第二十三条 （因公、因私出境人员的离婚登记申请）
申请离婚登记的当事人一方或者双方系因公、因私出境人员，要求在本市登记离婚的，应当到本市一方常住户口所在地或者原受理结婚登记的婚姻登记管理机关办理申请离婚登记手续，并提供下列证件和证明：
（一）本市一方的户口证明、居民身份证，出境人员的护照或者往来港、澳通行证；
（二）当事人双方均系出境人员的，在本市取得的合法夫妻关系证明；
（三）自愿离婚协议书。
第二十四条 （自愿离婚协议书内容）
自愿离婚协议书应当写明双方当事人自愿离婚的意思表示、子女抚养、夫妻一方生活困难的经济帮助、财产和债务处理以及住房安排等协议事项。
自愿离婚协议书的内容应当有利于保护女方和子女的合法权益，并不得损害他人的合法权益。
第二十五条 （违法婚姻行为的离婚登记申请）
1981年1月1日《婚姻法》施行以前未履行结婚登记的事实婚姻双方当事人，在申请离婚登记时，必须先办理公证手续，取得夫妻关系公证书。
1981年1月1日《婚姻法》施行以后未依法履行结婚登记而自行同居的双方当事人，在申请离婚登记时，必须先补办结婚登记手续，取得结婚证。
第二十六条 （审查）
当事人申请离婚登记时，婚姻登记管理机关应当向双方当事人了解情况，告知离婚登记的法定条件和程序。
婚姻登记管理机关对要求离婚的当事人，应当从受理离婚登记申请之日起30日内予以审查，对符合离婚条件的，发出领取离婚证的通知。
第二十七条 （领证）
申请离婚登记的双方当事人应当自接到领取离婚证的通知之日起30日内，同时到婚姻登记管理机关领取离婚证。离婚证不得由一方当事人或者委托他人代领；逾期未领取离婚证的，除不可抗拒的事由外，即视为自动撤回离婚登记申请。
申请离婚登记的当事人取得离婚证，即解除夫妻关系。婚姻登记管理机关在当事人取得离婚证的同时，注销合法夫妻关系证明。
第二十八条 （不予离婚登记的情形）
申请离婚登记的当事人有下列情形之一的，婚姻登记管理机关不予办理离婚登记，并以书面形式向当事人说明理由：
（一）一方当事人要求离婚的；
（二）双方当事人自愿离婚，但对子女抚养、夫妻一方生活困难的经济帮助、财产和债务处理及住房安排等事项未达成协议的；
（三）一方或者双方当事人经司法鉴定为限制民事行为能力或者无民事行为能力的；
（四）无合法夫妻关系证明的。
第二十九条 （离婚协议的履行）
领取离婚证后，离婚的一方当事人不按照离婚协议书履行应尽义务的，另一方当事人可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，向人民法院提起民事诉讼。
第三十条 （离婚协议的变更）
领取离婚证后，离婚的双方当事人以正当理由要求变更子女抚养关系或者增减子女抚养费、经济帮助金额的，可向原受理离婚登记的婚姻登记管理机关申请变更协议，填写自愿离婚变更协议书。婚姻登记管理机关经审查属实的，应当准予变更，并在自愿离婚变更协议书上加盖婚姻登记
管理机关专用章。
变更协议限定受理一次。再次要求变更协议的，婚姻登记管理机关不予受理，当事人可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，向人民法院提起民事诉讼。

第五章 婚姻登记档案管理和出证制度
第三十一条 （婚姻登记档案管理）
婚姻登记管理机关应当健全婚姻登记档案管理制度，妥善保管婚姻登记的有关资料。
第三十二条 （出证申请）
当事人遗失、损毁结婚证或者离婚证的，可向原受理登记的婚姻登记管理机关申请出具夫妻关系证明书或者解除夫妻关系证明书。当事人申请出证时，必须提供下列证件和证明：
（一）户口证明；
（二）居民身份证；
（三）所在单位或者户口所在地的居（村）民委员会出具的婚姻状况证明。
第三十三条 （委托出证申请）
申请出具夫妻关系证明书或者解除夫妻关系证明书的当事人一方或者双方在境外的，可以委托本市一方当事人或者亲友代理。
委托申请时，代理人必须提供下列证件和证明：
（一）委托人亲笔签名并经公证的授权委托书；
（二）委托人身份证件的复印件；
（三）代理人的居民身份证。
第三十四条 （审查出证程序）
婚姻登记管理机关对当事人要求出具夫妻关系证明书或者解除夫妻关系证明书的申请进行审查后，对符合条件的，应当自受理申请之日起7日内出具有关证明书。
夫妻关系证明书与结婚证，解除夫妻关系证明书与离婚证，均具有同等的法律效力。
第三十五条 （婚姻登记证明）
根据婚姻登记档案记载，婚姻登记管理机关可以向有正当申请理由的当事人出具其已离异或者已死亡父母的婚姻登记证明。

第六章 监督管理
第三十六条 （无效婚姻）
未经结婚登记以夫妻名义同居的，其婚姻关系无效，不受法律保护。
第三十七条 （婚姻登记的撤销）
申请婚姻登记的当事人弄虚作假，骗取结婚证或者离婚证的，婚姻登记管理机关应当撤销其婚姻登记，报市民政局备案，并对当事人处以200元的罚款。
婚姻登记管理机关撤销婚姻登记时，应当在作出撤销婚姻登记决定的10日内，向双方当事人送达撤销婚姻登记通知书，收回结婚证或者离婚证。
第三十八条 （执法程序）
婚姻登记管理机关作出行政处罚决定时，应当出具行政处罚决定书。收缴罚款，应当出具市财政部门统一印制的罚没款收据。
罚款一律上缴国库。
第三十九条 （复议和诉讼）
当事人对婚姻登记管理机关的具体行政行为不服的，可以按照《中华人民共和国行政复议法》的有关规定申请行政复议；对复议决定不服的，可以按照《中华人民共和国行政诉讼法》的有关规定，提起行政诉讼。
当事人在法定期限内不申请复议，不提起诉讼，又不履行行政处罚决定的，婚姻登记管理机关可以按照《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，申请人民法院强制执行。
第四十条 （重婚检举）
有配偶的当事人重婚，其配偶不控告的，知情者可以向婚姻登记管理机关或者检察机关检举揭发。
第四十一条 （行政建议）
单位或者组织为申请婚姻登记的当事人出具的证件、证明内容虚假的，婚姻登记管理机关应当予以没收，并向该单位或者组织发出行政建议书，建议对直接责任人员给予批评教育或者行政处分。
第四十二条 （执法要求）
婚姻登记管理员违反本办法第九条、第十八条、第十九条、第二十八条有关规定的，视情节轻重，可以由区、县民政局给予行政处分，或者由市民政局撤销其婚姻登记管理员资格。构成犯罪的，依法追究其刑事责任。
对因婚姻登记管理员违反本办法第十八条、第十九条、第二十八条的规定，已办理婚姻登记但目前仍不符合婚姻登记条件的当事人，婚姻登记管理机关应当撤销其婚姻登记，报市民政局备案，并在作出撤销婚姻登记决定的10日内，向双方当事人送达撤销婚姻登记通知书，收回结婚证
或者离婚证。

第七章 附则
第四十三条 （证书印制）
结婚证、离婚证、夫妻关系证明书、解除夫妻关系证明书，由市民政局按照有关规定统一印制。
第四十四条 （收费规定）
当事人领取结婚证、离婚证、夫妻关系证明书、解除夫妻关系证明书，应当交纳工本费。工本费的标准，按物价、财政部门的有关规定执行。
第四十五条 （应用解释部门）
本办法的具体应用问题，由市民政局负责解释。
第四十六条 （施行日期）
本办法自1995年11月1日起施行。1988年8月8日上海市人民政府批准发布的《上海市婚姻登记办法实施细则》同时废止。


（1999年10月29日上海市人民政府令第73号发布）


市人民政府决定对《上海市婚姻登记管理办法》作如下修改：
一、第二条修改为：
本市居民之间、本市居民同外省市居民之间在本市范围内办理结婚、离婚、复婚登记的，适用本办法。
本市居民同外国人、华侨、香港特别行政区居民、澳门地区居民、台湾地区居民在本市办理婚姻登记的，按照《上海市涉外婚姻管理暂行办法》的规定执行。
二、第四条修改为：
各机关、团体、企业事业单位、居民委员会、村民委员会应当为本单位或者本地区申请婚姻登记的当事人出具必需的证明，不得以任何借口拒绝或者限制。
三、第二十四条第一款修改为：
自愿离婚协议书应当写明双方当事人自愿离婚的意思表示、子女抚养、夫妻一方生活困难的经济帮助、财产和债务处理以及住房安排等协议事项。
四、第二十六条修改为：
当事人申请离婚登记时，婚姻登记管理机关应当向双方当事人了解情况，告知离婚登记的法定条件和程序。
婚姻登记管理机关对要求离婚的当事人，应当从受理离婚登记申请之日起30日内予以审查，对符合离婚条件的，发出领取离婚证的通知。
五、删去第二十八条第三款。
六、对部分文字作相应修改。
本决定自2000年1月1日起施行。
《上海市婚姻登记管理办法》根据本决定作相应修正，重新发布。



1995年9月8日
解读与分析“最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）(法释〔2010〕9号)?”

阚凤军


　　《最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）》已于2010年5月17日由最高人民法院审判委员会第1487次会议通过，现予公布，自2010年8月16日起施行。

　　二○一○年八月五日

　　为正确审理外商投资企业在设立、变更等过程中产生的纠纷案件，保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》等法律法规的规定，结合审判实践，制定本规定。

　　第一条　当事人在外商投资企业设立、变更等过程中订立的合同，依法律、行政法规的规定应当经外商投资企业审批机关批准后才生效的，自批准之日起生效；未经批准的，人民法院应当认定该合同未生效。当事人请求确认该合同无效的，人民法院不予支持。

　　前款所述合同因未经批准而被认定未生效的，不影响合同中当事人履行报批义务条款及因该报批义务而设定的相关条款的效力。
　　解读：本条第一款明确规定外商投资企业设立、变更过程中订立的合同如果未经审批机关批准，该合同是未生效合同，而不是无效合同。这一规定对外商投资各方影响非常大。问题的关键是合同虽已成立但未生效，此类合同在诉讼中应如何处理及裁决？此类合同中，合同各方能否按照合同的有关约定要求对方履行相应义务？因此，成立但未生效合同的法律处理非常关键，本解释并未就合同成立但未成效的后续处理等给予明确的意见，需要各地法院通过司法判例判断上述问题的处理思路。
　　本条第二款规定未经审批而未生效合同，不影响当事人履行报批义务及为之而设定条款的效力，但问题是该未生效合同的其他条款履行义务是否会受到影响。比如，境外PE/VC投资在合同中约定的其他事项条款、其他违约条款等，是否亦应不受未生效合同的影响。我个人认为，既然认定该合同已成立，各方各方就应严格履行合同的各项义务，并承担合同约定的责任。需要注意的是，如果一方违反上述合同，是否能够按照已成立生效合同的处理原则，即要求另一方承担合同约定及法律规定的违约责任等，本司法解释亦未能回答此问题，需要后续继续关注。

　　第二条　当事人就外商投资企业相关事项达成的补充协议对已获批准的合同不构成重大或实质性变更的，人民法院不应以未经外商投资企业审批机关批准为由认定该补充协议未生效。

　　前款规定的重大或实质性变更包括注册资本、公司类型、经营范围、营业期限、股东认缴的出资额、出资方式的变更以及公司合并、公司分立、股权转让等。

　　解读：本条第一款明确外商投资合同的变更或补充协议，只要该补充协议未构成对已批准合同的重大实质变更，该协议即应成立并生效。这一条规定可能为外商投资过程中，各方通过补充协议的方式就一些比较敏感的事项、或当地审批机构不是很认可的事项进行约定提供了条件。比如，现在某些地方审批机构对对赌协议的有关内容及约定不理解、不支持、不审批等，各方能够通过补充协议的形式进行处理，值得结合本条第二款的内容进行探讨。严格讲，公司对赌协议一旦启动，必然涉及到股权比例的调整，而上述事项必须经过审批机构的审批，否则，该协议仍然属于成立但未生效的的合同。

　　第三条　人民法院在审理案件中，发现经外商投资企业审批机关批准的外商投资企业合同具有法律、行政法规规定的无效情形的，应当认定合同无效；该合同具有法律、行政法规规定的可撤销情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。
　　解释：本条规定的通过司法审判权来改变行政机关的审批结果，这一规定非常必要。一方面，企业在报批过程中可能隐瞒有关事实，而审批机关仅能基于有限信息和资料进行审核，这样很容易造成审批基础信息与合资事项的真实信息严重背离。法院可以通过各方提供的充分信息、调查取证等方式最大限度还原事实。另一方面，如果法院不直接就合同的效力进行认定，转而要求行政机关进行认定，鉴于行政机关专业的局限性、调查权利的途径有限性及缺乏法律的可依据性等，行政审批机关无法就审批的效力做出决定。因此，上述规定，将加快有关争议的解决与处理。
　　其次，本条规定的依据应该是合同法52、53条关于合同无效及合同撤销的有关规定。因此，如果一方试图通过上述规定维护自己的权益，需要注意法律关于权利行使时间方面的限制。

　　第四条　外商投资企业合同约定一方当事人以需要办理权属变更登记的标的物出资或者提供合作条件，标的物已交付外商投资企业实际使用，且负有办理权属变更登记义务的一方当事人在人民法院指定的合理期限内完成了登记的，人民法院应当认定该方当事人履行了出资或者提供合作条件的义务。外商投资企业或其股东以该方当事人未履行出资义务为由主张该方当事人不享有股东权益的，人民法院不予支持。

　　外商投资企业或其股东举证证明该方当事人因迟延办理权属变更登记给外商投资企业造成损失并请求赔偿的，人民法院应予支持。
　　解读：本条第一款规定外商出资义务的履行与办理，规定外国投资者股东享有股东权利的两个条件：1、标的物已交付外商投资企业实际使用；2、 办理全书等级义务的一方当事人在人民法院指定的合理期限内完成等级。我个人认为第二个条件不是很合理，事实上只要外商满足第一条，而且该标的物符合中国验资的有关要求且处于可验资状态即应认定外商完成出资。如果该出资因其他股东或外商投资企业的原因导致出资瑕疵，这种后果应该由负有办理相关事项的股东或外商企业承担。另外，如果外国投资者出资满足本条规定，他方不能就外商享有的股东权益提出质疑。事实上，的确发生过类似案例，相关股东及外商投资企业认为外国投资者因出资瑕疵等原因而认定外国投资者未能成为合法股东，进而否定其股东权益。因此，投资者需要关注该条的有关规定，并在合资协议等就出资，特别是实物出资等问题进行详细约定、明确步骤、确定各方的违约责任等。

　　第五条　外商投资企业股权转让合同成立后，转让方和外商投资企业不履行报批义务，经受让方催告后在合理的期限内仍未履行，受让方请求解除合同并由转让方返还其已支付的转让款、赔偿因未履行报批义务而造成的实际损失的，人民法院应予支持。
　　解读：本条规定股权转让的有关报批义务，这里需要注意的本条事实规定了转让方及外商投资企业为报批义务方，但并没有界定两者在报批过程中的角色。我个人认为报批的主体或牵头方应该是外商投资企业，转让方为配合方。事实上，实践操作中上述事项基本上由合资企业人员进行报批，其他股东符合配合提供有关必备的文件。
　　本条后半部分规定经受让方催告仍未履行，受让方可以解除合同并要求对方赔偿因此造成的实际损失。这里面需要关注两个问题，一是赔偿主体、二是实际损失的界定。关于赔偿主题，我个人认为如果转让方按照合资公司及审批机构的要求提供了有关资料、文件等，应该视为履行报批义务，在这种情况下，外商投资企业应该承担赔偿义务；反之，如果因转让方的原因导致无法报批，则赔偿义务主体应该为转让方；如果因两者的共同原因导致未能报批，应由两者承担共同连带责任。关于实际损失界定，我个人认为需要考虑一下几个问题：1、如果受让方为外国投资者，其股权转让对价已按照外管局的有关规定汇付至中国境内账户，后因转让方及外商投资企业的原因导致上述货币重新汇出境外，此过程的汇率损失是否为实际损失？2、股权转让合同签订后至合同正式解除期间，外商投资企业实现的利润是否为外商投资企业的实际损失？3、外方为实现收购而进行的尽职调查发生的法律、财务费用等及为项目发生其他差旅费开支等，是否构成实际损失？我个人认为上述损失，至少部分损失应该认定为实际损失。否则，如果实际赔偿义务或责任过轻，将导致他方滥用权力，损害其他人利益。当然，最好的方式由各方就相关事项的违约责任进行约定，明确损失的计算方法与范围等。

　　第六条　外商投资企业股权转让合同成立后，转让方和外商投资企业不履行报批义务，受让方以转让方为被告、以外商投资企业为第三人提起诉讼，请求转让方与外商投资企业在一定期限内共同履行报批义务的，人民法院应予支持。受让方同时请求在转让方和外商投资企业于生效判决确定的期限内不履行报批义务时自行报批的，人民法院应予支持。

　　转让方和外商投资企业拒不根据人民法院生效判决确定的期限履行报批义务，受让方另行起诉，请求解除合同并赔偿损失的，人民法院应予支持。赔偿损失的范围可以包括股权的差价损失、股权收益及其他合理损失。
　　解读：本条是关于转让方和外商投资企业拒不执行法院判决的规定，明确此种情况下，赔偿损失包括股权的差价损失、股权收益及其他合理损失。如果比较本条与第五条之规定，似乎可能得出结论，如果转让方及外商投资企业没有履行报批义务但尚未经法院判决的情况下，如果受让方选择解除合同，其可能仅能获得实际损失的赔偿，而结合本条的规定，该实际损失应该不包括股权的差价、股权收益及其他合理损失。暂且不论第五条规定的合理性，本条的损失如何界定及是否具有可操作性等值得关注。1、股权的差价，如何计算、如何选定差价的计算基数等都不得而知；2、股权收益，理论上应该可以根据财务报表等进行评价，但完成该证明责任可能比较周折。建议在股权转让合同中明确约定股权收益的评估方式、计算方式、第三方查验结论等；3、其他合理损失，此部分的范围及最终认定也将实质影响受让方的利益，如第五条解读所提示，收购方聘请的第三方机构的费用、项目人员合理支出等是否属于合理损失等，需要今后法院的判例找到参考依据。

　　第七条　转让方、外商投资企业或者受让方根据本规定第六条第一款的规定就外商投资企业股权转让合同报批，未获外商投资企业审批机关批准，受让方另行起诉，请求转让方返还其已支付的转让款的，人民法院应予支持。受让方请求转让方赔偿因此造成的损失的，人民法院应根据转让方是否存在过错以及过错大小认定其是否承担赔偿责任及具体赔偿数额。
解读：本条主要规定各方因审批机关的原因导致项目无法获得报批后的相关事宜的处理。我个人认为如果有关项目对有关各方影响重大，不能排除各方通过行政诉讼的方式取得项目审批。因此，审批机关后续行政审批的合法性、合理性及执法能力与水平可能需要进一步提高。

　　第八条　外商投资企业股权转让合同约定受让方支付转让款后转让方才办理报批手续，受让方未支付股权转让款，经转让方催告后在合理的期限内仍未履行，转让方请求解除合同并赔偿因迟延履行而造成的实际损失的，人民法院应予支持。
　　解读：本条需要关注的是转让方有权要求受让方赔偿实际损失的具体界定，该实际损失基本与第六条、第七条解读的内容一致。
　　第九条　外商投资企业股权转让合同成立后，受让方未支付股权转让款，转让方和外商投资企业亦未履行报批义务，转让方请求受让方支付股权转让款的，人民法院应当中止审理，指令转让方在一定期限内办理报批手续。该股权转让合同获得外商投资企业审批机关批准的，对转让方关于支付转让款的诉讼请求，人民法院应予支持。
　　解读：本条实际规定转让方与受让方未就转让价款的支付及审批顺序进行约定的情况下，转让方如要求受让方支付股权转让款，人民法院将要求转让方先履行报批义务，也就是说报批义务的履行成为转让方要求转让方支付股权转让款的前提。这一规定有其合理性，但必须指出完成报批义务并非转让方单方面所能完成，它需要外商投资企业及受让方的配合方能完成。因此，如果因其他两方原因导致无法报批，则法院应该判令受让方支付股权转让款。当然，这一系列操做需要书面化，证据化。
　　第十条　外商投资企业股权转让合同成立后，受让方已实际参与外商投资企业的经营管理并获取收益，但合同未获外商投资企业审批机关批准，转让方请求受让方退出外商投资企业的经营管理并将受让方因实际参与经营管理而获得的收益在扣除相关成本费用后支付给转让方的，人民法院应予支持。
　　解读：本条规定只要合同未获审批机关批准，即使受让方已实际参与外商投资企业的管理并获得收益，该受让方仍需要退出外商投资企业并返还扣除成本费用后的收益。本规定并没有区分导致无法通过审批的原因，即如果因为转让方的原因、受让方的原因、外商投资企业的原因等，不同的原因对于上述事项的处理应该有所差异。当然，有关各方可以通过本规定的其他条款处理。